Descobrindo e Gerenciando um Advogado Conflito de Interesse
É claro que é fácil sentir medo ou ansiedade em relação aos conflitos de interesse dos advogados. Os advogados, afinal de contas, tendem a não querer experimentar uma ação de negligência, ou um despedimento por um cliente, ou um disparo pela própria firma, ou um aumento nas taxas de seguro de negligência , ou disciplina profissional , ou um movimento de desqualificação por um oponente. ou uma situação de não pagamento por um cliente que descobriu um conflito por conta própria, ou um desafio de taxa, ou estar sujeito a um reembolso.
Apesar das associações negativas, os conflitos de interesse dos advogados não precisam ser totalmente ruins. As regras sobre eles foram, afinal, amplamente desenvolvidas para ajudar a proteger os clientes. Embora essas regras ainda existam, o mesmo acontece com várias oportunidades para gerenciar conflitos de interesse. Os advogados precisam identificá-los e depois avaliar suas opções para lidar com qualquer conflito de interesse.
O que é um conflito de interesses?
Embora conflitos de interesse sejam abordados nas Regras Modelo de Conduta Profissional da American Bar Association, a frase em si não está definida.
Vários modificadores são usados nas prescrições contra advogados com conflitos de interesses representando várias categorias de clientes. Assim, por exemplo, a Regra 1.7, que trata de conflitos de interesses envolvendo clientes atuais, proíbe os advogados de representarem um cliente se tal trabalho envolver um conflito de interesses simultâneo - embora a regra inclua uma exceção que permita a um advogado com um conflito de interesse representar um cliente desde que determinados pré-requisitos sejam atendidos.
A regra de modelo 1.8, em seguida, entra em detalhes um pouco mais sobre o que não é permitido e exceções especificando o que realmente é. Outra regra (1.9) aborda conflitos envolvendo antigos clientes. Em seguida, há imputação de conflitos de interesse, abordados na Regra 1.10, que proíbe que todos os advogados em uma empresa representem "conscientemente" um cliente se um deles for proibido pelas regras de conflito de representar o cliente - com exceções mais enumeradas que realmente permitir a representação, mesmo quando houver uma imputação de um conflito de interesses. Depois, há conflitos de interesses especiais, identificados na Regra 1.11, abordando cenários envolvendo funcionários públicos atuais e antigos. A regra 1.12 aborda situações envolvendo ex-juízes e funcionários de direito atuais e o que eles podem fazer e o que eles não podem, tanto quanto os clientes e assuntos em que os ex-juízes estavam ou os atuais advogados estão envolvidos. A regra 1.13 diz respeito aos advogados que representam organizações como clientes. As obrigações para com clientes em potencial são tratadas na regra 1.18. Conflitos de interesse tornam-se rapidamente confusos, especialmente quando um advogado considera que as regras do modelo são apenas isso - modelos . Um advogado, é claro, deve olhar para estatutos de conduta profissional e regras e pareceres de ética e jurisprudência nas jurisdições em que ele é admitido para praticar o que exatamente são os conflitos de interesse e o que é - e não é - permitido.
Como surgem os conflitos de interesse?
Apesar dos melhores esforços dos advogados, conflitos de interesse surgem. Em muitos aspectos, isso é apenas lógico: à medida que um jovem advogado se torna mais experiente e desenvolve uma especialização em uma determinada área de atuação, mais clientes em potencial procuram esse advogado para ajudá-lo em sua área de especialização. Esses clientes em potencial podem, de fato, ter interesses adversos aos atuais clientes da empresa ou ex-clientes da empresa. Um advogado representando várias entidades em qualquer processo pode prosseguir com cautela. Os membros de um grupo podem ter interesses aparentemente compatíveis que podem divergir rapidamente. O que acontece, por exemplo, se um único advogado está representando vários passageiros que sofreram um acidente de carro contra um fabricante de automóveis e um passageiro quer se estabelecer e outros não? E se o motorista também estiver representado e o fabricante de automóveis acusado levantar a suposta negligência do motorista como causa do acidente?
Clientes com interesses diferentes não são os únicos meios de conflitos de interesse dos advogados. Um advogado empresarial pode estar desenvolvendo um negócio que não tem nada a ver com sua prática jurídica, como uma empresa de investimentos imobiliários ou um fornecedor on-line. Tal advogado pode começar representando esta nova entidade empresarial como uma medida de economia de dinheiro, mas se o advogado não é um único proprietário - em suma, se ela tem parceiros de negócios - seu interesse e o de seus parceiros podem divergir.
Além disso, há mais cenários sociais que podem gerar um conflito de interesses. O que acontece se um cliente estiver romanticamente envolvido com um advogado? O que a lei especifica? Dependendo da jurisdição, pode haver uma proibição contra as relações sexuais de um advogado com um cliente apenas em determinadas circunstâncias. Então, também, pode-se envolver em um debate sobre o que são relações sexuais .
Gerenciando Conflitos de Interesse
Por mais complicadas que sejam as regras de entendimento sobre conflitos de interesses de advogados, os advogados podem lembrar que, muitas vezes, podem representar um cliente apesar da existência de um conflito de interesses, desde que certas condições sejam atendidas. Embora a representação de clientes envolvendo determinados conflitos seja inadmissível, um advogado pode prosseguir com a representação do cliente envolvendo um conflito de interesses admissível, desde que, em geral, os pré-requisitos sejam atendidos. Por exemplo, o consentimento informado do cliente pode ser necessário. Ou pode ser necessário estabelecer um firewall (também chamado de Muralha da China) em torno de um advogado, de modo que um assunto não seja discutido dentro de uma empresa com um determinado advogado que tenha um conflito de interesse. O que os advogados realmente precisam pensar quando pensam em conflitos de interesse é como administrar esses conflitos, desde identificar os potenciais conflitos até determinar se a representação ainda seria permitida, e sob quais condições, avaliar se tal representação será perseguido ou simplesmente recusado.
As complicações podem surgir no gerenciamento de conflitos de interesse, começando, é claro, pelo ponto em um processo em que um advogado é quando um conflito é descoberto. Se um conflito é identificado durante uma verificação de conflitos, tal situação pode ser tratada de maneira muito diferente do que quando um conflito é descoberto por um advogado adversário durante um litígio em andamento. As regras podem diferir dependendo do status da entidade com a qual o advogado tem um conflito: ele é um cliente atual? um ex-cliente? um cliente em potencial? Como o conflito foi descoberto também pode ter um impacto sobre como, em última análise, ele será tratado. O advogado descobriu o conflito ou alguém o descobriu para ele? Foi este um oponente, um cliente que agora está apresentando informações que o advogado poderia de alguma forma ter esquecido, um juiz ou algum terceiro?
Conflitos de interesse podem se tornar enormemente complicados, especialmente quando outros elementos de uma prática jurídica são abordados. Por exemplo, em que situações, se houver, um advogado com um conflito de interesses pode se referir a outro advogado fora da empresa e ainda receber uma taxa de indicação?
Quem abordar e como deve ser dada alguma reflexão séria quando um conflito de interesse é identificado após a representação ter começado. Novamente, alguns conflitos são gerenciados facilmente, com uma simples declinação de uma representação ou a obtenção do consentimento informado das partes apropriadas. Outros não são tão facilmente resolvidos e poderiam exigir notificação a uma seguradora de negligência ou a tomada de outras ações para retirar ou obrigar a retirada, de um assunto.
Preocupações Práticas
Um advogado que enfrenta um potencial conflito de interesses também pode considerar qual é sua posição dentro de uma empresa, seja ele um associado, um sócio ou um advogado. Tal advogado pode considerar como ela vai proteger seu cliente, sua empresa e a si mesma ao tratar do conflito de interesses. Deve-se levar em consideração a maneira agressiva de interpretar as regras aplicáveis e as repercussões que podem resultar se a interpretação de alguém não for compatível com a de um tribunal. Certas práticas jurídicas podem dar origem a afirmações mais frequentes de conflitos de interesse, mesmo quando tais conflitos não existirem. Por exemplo, os presos sujeitos a longas penas podem estar ansiosos para declarar um conflito de interesses pós-apelo ou pós-convicção envolvendo seu advogado que possa persuadir um tribunal de apelação a concluir que houve assistência ineficaz do advogado.
No cenário ideal (diferente daquele que não envolve nenhum conflito), conflitos potenciais são identificados antes da representação e, então, gerenciados apropriadamente. O cenário menos que ideal pode envolver um erro, ou mau julgamento, ou clientes descontentes não tão aquiescentes sobre o seu advogado agir de alguma forma avesso aos seus interesses, e ações de desqualificação e ações disciplinares e não pagamento e disputas de taxas e reclamações de negligência.
Com a mobilidade de advogados e as portas giratórias que movem os advogados para dentro e para fora das fusões de serviços governamentais e de escritórios de advocacia e rompimentos e venda de práticas de advocacia e especialização de advogados, conflitos de interesse não podem ser facilmente evitados. Deve-se pensar em como os conflitos serão identificados e gerenciados e com a abordagem geral a ser adotada (geralmente declinar a representação? Buscar o consentimento informado?). Os objetivos de longo prazo de um advogado e de uma firma também podem ser levados em conta quando conflitos de interesse prospectivos são abordados. O cliente ou o assunto é pequeno? A busca de consentimento informado de outros alienará clientes maiores e mais viáveis ou advogados mais poderosos dentro de uma empresa? Qual é a probabilidade de um determinado cenário de conflito de interesses acabar mal? Será que mesmo uma representação permissível vale o risco?