Enquanto cada franquia é uma licença, nem toda licença é uma franquia
O que transforma uma licença em uma franquia nos Estados Unidos é regido pela definição estabelecida pela Federal Trade Commission (“A Regra da FTC”) e pelos vários estados que adotaram definições alternativas.
Sob a Regra da FTC, existem três requisitos gerais para uma licença ser considerada uma franquia:
- O negócio do franqueado é substancialmente associado à marca do franqueador. No franchising, o franqueador e cada um dos seus franqueados estão compartilhando uma marca comum.
- O franqueador exerce controles ou fornece assistência significativa ao franqueado em como eles usam a marca do franqueador na condução de seus negócios. Como o franqueado é um contratado independente e não um empregador comum, geralmente esses controles são sobre os padrões da marca e não se estendem aos recursos humanos do franqueado, nem se estendem à forma como o franqueado gerencia seus negócios - sujeito a atender aos requisitos do franqueado. os padrões da marca - no dia-a-dia.
- O franqueador recebe do franqueado uma taxa pelo direito de entrar no relacionamento e operar seus negócios usando as marcas registradas do franqueador. A taxa pode ser uma taxa inicial , ou pode ser uma taxa contínua superior a US $ 500 (ajustada anualmente) com certas isenções previstas na lei.
Vários estados também aprovaram leis definindo “o que é uma franquia” e essas leis podem capturar na definição de uma franquia algumas relações que não atendem à regra da FTC.
É um relacionamento comercial de longo prazo formal e complicado
Não é uma parceria, não é uma joint-venture ou uma cooperativa (embora possa ser), e não é um relacionamento conjunto-empregador (embora também possa ser isso).
É uma licença que estabelece os direitos e obrigações do licenciante e do licenciado. Independentemente de como as partes se referem ao relacionamento, todas as franquias são regidas pelos termos de um contrato (geralmente um contrato por escrito) entre o licenciante (o franqueador) e um licenciado (o franqueado), e esse documento é chamado de Contrato de Franquia.
Como em qualquer contrato bem elaborado, o contrato de franquia é projetado para equilibrar as necessidades do franqueador para proteger sua propriedade intelectual e garantir a consistência na forma como cada um dos seus licenciados opera sob a marca. Ele também precisa garantir que, mesmo que o relacionamento seja codificado em um contrato por escrito, com duração prevista de mais de 20 anos (geralmente o contrato é de dez anos), o franqueador tem a capacidade de evoluir a marca e sua oferta ao longo do tempo. . Ele precisa ser flexível o suficiente para permitir que o franqueador modifique o contrato, de modo que, quando os franqueados em situações diferentes tenham necessidades específicas, o acordo possa refletir essas decisões. E também precisa atender às necessidades dos franqueados para gerenciar seus negócios de propriedade independente no dia-a-dia, regidos por um requisito de que eles sempre atendam aos padrões da marca.
É longo, detalhado e fornecido aos possíveis franqueados como uma exposição ao Documento de Divulgação de Franquias bem antes de o franqueado assiná-lo para garantir que eles tenham tempo para rever o acordo e obter aconselhamento de seus advogados e outros consultores.
Franchising é sobre a replicação consistente e sustentável da promessa de marca de uma empresa e precisa detalhar as mil e uma decisões de negócios que envolvem a criação de qualquer sistema de franquia. É complexo e na maioria dos casos, um contrato de adesão (ou seja, um acordo que não está sujeito a alterações). Como se pretende refletir a singularidade de cada oferta de franquia e também criar a dinâmica do relacionamento de franquia pretendido, copiar os acordos de outro sistema de franquia no desenvolvimento de qualquer sistema de franquia é provavelmente o maior erro que os novos franqueadores podem fazer.
Franqueadores que optam por trabalhar com advogados e empresas de embalagens de franquia que cortam cantos e copiam documentos de terceiros colocam seus sistemas de franquia em risco.
Devido à duração e à complexidade de um contrato de franquia, a maioria dos advogados qualificados não tentará incluir todos os contratos exigidos pelo relacionamento, incluindo garantias pessoais, arrendamentos e outros requisitos do relacionamento, e, ao contrário, os documentos contidos em documentos separados.
Elementos básicos do contrato de franquia
Como em qualquer contrato bem escrito, o Contrato de Franquia precisa lidar com alguns elementos básicos, incluindo, mas não limitados a:
- Uma visão geral do relacionamento. As partes do contrato, a propriedade da propriedade intelectual, as obrigações gerais do franqueado de operar seus negócios com os padrões da marca etc.
- Duração do contrato de franquia. O termo do relacionamento, os direitos do sucessor do franqueado de celebrar novos contratos, a exigência de atualizar a localização do franqueado, etc.
- Taxas iniciais e contínuas. Os franqueados geralmente pagam uma taxa inicial e contínua ao franqueador por entrar no sistema e permanecer como franqueado. Há também uma série de outras taxas a la carte incluídas na maioria dos acordos. A maioria dos sistemas de franquia também prevê o pagamento a um Fundo de Publicidade ou Marca que é usado pelo franqueador para comercializar a marca ao público e para outros propósitos definidos contratualmente.
- Território Atribuído. Nem todo contrato de franquia garante a um franqueado um território exclusivo ou mesmo protegido, e como um território é estabelecido deve ser definido. Os franqueadores também precisam lidar com a reserva de seus direitos dentro do território de um franqueado, incluindo sites de distribuição alternativos, vendas pela Internet, etc.
- Seleção e desenvolvimento de sites. Franqueados geralmente encontrar seus próprios sites e desenvolvê-los de acordo com os padrões do franqueador. O papel do franqueador é geralmente aprovar a localização encontrada pelo franqueado e depois aprovar, antes da abertura, que o franqueado construiu sua localização para atender aos padrões de design e outras marcas.
- Treinamento e suporte inicial e contínuo. Franqueadores geralmente fornecem uma série de suporte pré-abertura e contínua, incluindo treinamento , suporte de campo e da sede, cadeia de suprimento, controle de qualidade, etc.
- Uso da propriedade intelectual, incluindo marcas comerciais, patentes, manuais. Como o IP de cada sistema de franquia é seu ativo mais valioso, alguns dos quais mudam conforme o sistema evolui, o acordo define o que é licenciado para o franqueado, como o franqueado pode usar o PI e os direitos do franqueador de evoluir o franqueado. sistema através de alterações no manual de operação do franqueador.
- Propaganda. O franqueador revelará seu compromisso com a publicidade e quais taxas os franqueados deverão pagar por esses custos.
- Requisitos de seguro . Os contratos de franquia definirão o seguro mínimo que um franqueado deve ter antes da abertura e durante o prazo do contrato.
- Manutenção de registros e os direitos de auditoria dos registros do franqueado . O franqueador define os registros que precisa que seus franqueados mantenham no contrato e no manual de operações, o software que eles têm permissão para usar, seus direitos de acessar essas informações, inclusive on-line pela Internet, e seus direitos de auditar essas informações a partir do momento. ao tempo.
- Todo o resto . Alguns podem chamá-lo de clichê, mas em acordos bem desenvolvidos não é. Entre a miríade de outras questões contidas na Franquia e outros acordos estão os direitos do sucessor do franqueado, inadimplência, rescisão, indenização, resolução de disputas, direitos de revenda, direitos de transferência, direitos de preferência, fontes de suprimento, requisitos de publicidade local, leis vigentes, liberações, garantias pessoais, provisões de roll-up, etc.
Ao desenvolver um conjunto adequado de contratos de franquia, cada um dos elementos da franquia precisa ser avaliado e as decisões tomadas. Antes de os advogados começarem a elaborar os contratos, é essencial que o franqueador primeiro desenvolva seu plano de negócios, com toda a miríade de questões decididas. Para a maioria dos franqueadores, é importante que, além de trabalhar com advogados de franquia qualificados, eles primeiro trabalhem com consultores de franquia experientes e qualificados na elaboração de sua oferta de franquia.