Uma abordagem é através do financiamento tradicional. Muito tem sido escrito sobre o programa de empréstimos SBA 7 (a), que garante empréstimos a pequenas empresas.
Outra abordagem, no entanto, é encontrar um parceiro, ou um ou mais investidores , dispostos a investir no negócio.
Embora atrair parceiros seja muitas vezes mais caro do que os empréstimos tradicionais - os investidores exigem um retorno mais alto de seus investimentos em troca de colocar seu dinheiro em risco - eles também podem trazer certos conhecimentos ou habilidades, fazendo com que o custo adicional valha a pena. Ou, o dinheiro dos investidores pode ser o único dinheiro disponível, caso em que os benefícios dessa opção são evidentes. Este artigo discute os vários tipos de entidades de negócios e algumas das características de impostos de determinadas estruturas de negócios.
fundo
As entidades legais são organizadas e existem sob a lei estadual. Cada estado tem suas próprias regras relativas à formação e operação de corporações, parcerias gerais, sociedades limitadas, empresas de responsabilidade limitada, etc., e as leis estaduais governam como a entidade será administrada, bem como o relacionamento entre a entidade e seus proprietários. .
Independentemente de como um negócio é organizado para fins de lei estadual, o IRS irá "desconsiderá-lo" como uma entidade separada de seus proprietários, ou tratá-lo como uma parceria ou corporação para fins fiscais.
Uma corporação ou entidade classificada como “corporação” ou “associação” para fins tributários, pode ser tributada como uma corporação “C” ou como uma corporação “S”. Uma entidade não incorporada, por exemplo, uma sociedade em geral, sociedade limitada, ou LLC, será tributada como uma parceria, mas pode, afirmativamente, optar por ser classificada como uma “associação” e taxada como uma corporação.
É importante considerar essas diferenças no estágio de planejamento, pois elas podem ser importantes sobre como a relação de parceria ou investimento é estruturada.
Corporações
As corporações - assim como as pessoas - possuem sua própria propriedade, firmam seus próprios contratos e realizam negócios por conta própria. Uma corporação é uma pessoa artificial, e os proprietários tipicamente possuem “ações” na corporação - cada ação representando um interesse na corporação como um todo.
O tipo de ação e o número de ações detidas por um acionista determinam o direito do acionista de receber dividendos e distribuições. Acionistas de uma empresa com apenas uma classe de ações terão ações ordinárias, isto é, ações com direito a voto e distribuição. Acionistas de uma corporação com mais de uma classe de ações podem ter ações ordinárias (que normalmente têm direitos totais de voto) e / ou ações preferenciais (que normalmente tem direitos de voto mais restritos, mas paga dividendos mais altos e mais regulares e, quando da liquidação, retorna o investimento dos detentores de ações preferenciais antes que os detentores de ações ordinárias possam receber distribuições liquidantes).
As classes de ações podem ainda ser divididas em séries, com cada série tendo diferentes direitos de dividendo e liquidação e direitos de preferência sobre as outras séries.
Por exemplo, uma empresa pode ter ações preferenciais da Série A com cada ação com direito a 5% de dividendos acumulados anuais e uma distribuição de liquidação igual ao valor nominal e ações preferenciais da Série B com cada ação com direito a dividendos acumulados e anuais de 3%. uma distribuição de liquidação igual ao valor nominal. Se todos os ativos da corporação fossem vendidos e os resultados da venda fossem insuficientes para pagar integralmente os dividendos vencidos e liquidar as distribuições, os artigos de incorporação ou certificado de designação criando a série especificariam se os acionistas da Série A ou da Série B seriam pago primeiro. Se a Série A fosse paga primeiro, o excesso seria pago aos acionistas da Série B, e assim por diante. Normalmente, os acionistas ordinários são pagos pela última vez, compartilhando proporcionalmente quaisquer lucros remanescentes após os acionistas preferenciais serem totalmente pagos.
É comum que os investidores desejem ações preferenciais. Também é importante observar, no entanto, que uma corporação “S” só pode ter uma classe de estoque. Uma entidade tributada como uma corporação, portanto, não pode oferecer ações preferenciais a investidores e ainda desfrutar de tratamento tributário de repasse como uma corporação “S”. Por esta razão, você pode querer considerar, em vez disso, formar uma sociedade limitada ou a LLC taxada como uma parceria. Entidades tributadas como parceiras normalmente fornecem mais flexibilidade para dividir os lucros e perdas e têm menos formalidades operacionais.
Parcerias
Embora as parcerias e as LLCs sejam geralmente consideradas entidades separadas de seus proprietários, sob as leis tributárias atuais, elas às vezes são vistas como entidades separadas de seus proprietários (a abordagem da entidade) e às vezes vistas como um agregado de seus proprietários (a abordagem agregada). Essa abordagem mesclada torna a tributação de parceria muito diferente da tributação das empresas.
Sob os princípios de tributação de parceria, cada parceiro tem sua própria “conta de capital”, que aumenta o valor das contribuições do parceiro e a parte distributiva do ganho e da receita da parceria e diminui pela quantidade distribuída ao parceiro e à participação distributiva do parceiro. das perdas da parceria. O acordo de parceria determina como os parceiros compartilharão lucros e perdas.
Em muitas parcerias, os parceiros têm acordos de compartilhamento simples nos quais sua participação no capital, lucros e perdas é a mesma. (Por exemplo, cada parceiro contribui com 50% do capital para a parceria, cada parceiro tem direito a 50% da receita da sociedade, ganho, etc., e cada parceiro tem direito a distribuições iguais a 50% do dinheiro disponível.) Às vezes, os tipos de acordos são referidos como “direto para cima” ou “fatia vertical”. Os interesses de propriedade e alocações desse tipo geralmente não representam possíveis preocupações fiscais.
Devido à flexibilidade inerente à contabilidade fiscal de parceria, no entanto, os acordos de parceria podem ser redigidos para refletir qualquer acordo de compartilhamento econômico e acordo de compartilhamento de risco que as partes desejam. Ao longo dos anos, portanto, estruturas mais complicadas se desenvolveram e é mais comum ver o que é conhecido como “alocações especiais” de itens de renda de parceria, ganho, perda ou deduções entre os parceiros. Por exemplo, um acordo de parceria pode alocar todas as deduções de depreciação a um parceiro, enquanto a receita, os ganhos e as perdas são compartilhadas rotativamente entre os parceiros. Ou, uma parceria com duas divisões, Divisão A (gerida pelo Parceiro A) e Divisão B (gerida pelo Parceiro B), pode atribuir todos os lucros e perdas da Divisão A ao Parceiro A e todos os lucros e perdas da Divisão. B para o parceiro B.
Alocações especiais serão respeitadas se forem determinadas como tendo “efeito econômico substancial”. Se o IRS determinar que uma alocação não tem efeito econômico substancial, ela realocará a receita ou a perda para refletir o que a Receita Federal considera apropriada, considerando o interesse do parceiro na parceria, o que pode criar consequências fiscais inesperadas e não intencionais.
Esses tipos de alocação, no entanto, podem decepcionar os investidores se resultarem em distribuições de liquidação diferentes das previstas. Começando no início dos anos 90, portanto, surgiu uma nova abordagem de redação que se concentrava em distribuições e não em alocações de impostos. De acordo com a nova abordagem (às vezes chamada de alocação direcionada ou alocação forçada), os acordos de parceria ditam os percentuais de distribuições de parceiros e contam com o CPA da parceria para forçar as alocações de impostos adequadas para que o saldo final da conta de capital de cada parceiro seja igual o que deve ser feito para permitir que a parceria liquide de acordo com a cachoeira de distribuição e para garantir que a conta de capital de cada parceiro seja reduzida a zero.
Uma provisão em cascata de distribuição pode fornecer, por exemplo, que o dinheiro disponível será distribuído 80% para o Parceiro A e 20% para o Parceiro B até que o Parceiro A tenha recebido distribuições totais em um valor igual a 100% de sua contribuição inicial. 70% para o Parceiro A e 30% para o Parceiro B até que o Parceiro A tenha recebido distribuições totais em um valor igual a 200% de sua contribuição inicial, depois 60% para o Parceiro A e 40% para o Parceiro B até o momento de Parceiro A recebeu distribuições totais em um valor igual a 300% de sua contribuição inicial, etc. Os investidores gostam desses acordos porque são mais fáceis de entender e produzem um resultado mais certo. Eles tornam os advogados e CPAs um pouco nervosos porque o IRS nunca emitiu orientação sobre eles, e há uma preocupação de que alocações direcionadas podem não ter efeito econômico substancial. Mas, novamente, os empresários preferem e, portanto, provavelmente estão aqui para ficar.
Ao contrário das corporações, as parcerias são inerentemente entidades fiscais de passagem. Portanto, independentemente de como os lucros e perdas são compartilhados, os itens fiscais alocados passam para o nível do parceiro.
Conclusão
A escolha da entidade de negócios apropriada envolve planejamento tributário cuidadoso e compreensão da lei corporativa e de parceria. Além da legislação tributária federal, cada estado possui suas próprias regras relativas à organização e governança da entidade, bem como ao seu próprio sistema tributário (que não segue necessariamente o sistema tributário federal).
Mais importante, no entanto, é importante conhecer o tipo de investidor que você está procurando e entender o apetite e as expectativas do investidor em relação ao tipo de empreendimento que está contemplando. Não existe uma estrutura única para todos os tipos quando se trata de investimento, mas é bom se preparar e procurar investimentos com os olhos abertos.
A Mullin Russ Kilejian é uma firma de advocacia comercial com serviços completos fundada em 2003. A empresa é reconhecida nacionalmente na área de direito de franquia e presta serviços jurídicos nas áreas de litígios corporativos, tributários, trabalhistas, de marcas comerciais, de tecnologia e comerciais. Cheryl Mullin é doutora pela Faculdade de Direito da Widener University e lL.M em Tributação pela Dedman School of Law da Southern Methodist University. Ela pode ser encontrada em cheryl.mullin@mrkpc.com.